離婚上訴狀

　　上訴人：劉**，女，41歲，漢族，南寧市人。身份證號碼：*，無業(yè)，住南寧市圭貝路南國康城*棟4單元912號房，電話：13617715306。

　　　被上訴人：楊**，男，漢族，南寧市人。身份證號碼：*，

　　上訴人因離婚一案，不服南寧市江南區(qū)人民法院2011年9月30日(2010)江民一初字第1680號民事判決，現(xiàn)提出上訴。

　　上訴請求：

　　一、 依法撤銷該民事判決中的第二項判決，改判：賠償上訴人精神損害撫慰金4萬元，支付上訴人因傷治療費(fèi)用2905元，同時要求被上訴人賠禮道歉；

　　二、 依法撤銷該民事判決中的第三項判決，其違反了《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋一》第十五條、《中華人民共和國婚姻法》第八條最后一款、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋一》第四條的規(guī)定；

　　請求改判為：南寧市白沙大道39號錦繡江南小區(qū)*號樓3單元1108號房屬夫妻共同財產(chǎn)，判歸楊所有，楊按該房產(chǎn)市價40%的比例補(bǔ)償劉400000元；

　　三、 依法撤銷該民事判決中的第八項判決，其違反了《中華人民共和國婚姻法》第十七條第二款、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋二》第十一條第一款、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋三》第五條、《中華人民共和國婚姻法》二十條、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋一》第二十一條的規(guī)定。

　　請求改判為：將被上訴人名下農(nóng)行賬戶2009年9月至2010年10月間取得的收入152200元作為夫妻共同財產(chǎn)進(jìn)行平均分割，用以抵補(bǔ)分居期間各自生活費(fèi)、子女教育費(fèi)、物業(yè)水電、房租等日常生活費(fèi)用；楊支付劉76100元，上訴人所借80000元債務(wù)不再分割；

　　四、依法撤銷該民事判決中的第九項判決（即被駁回部分）：

　　1．根據(jù)合同法第一百八十六條的規(guī)定，請求改判：南寧市星光大道213號金康天和時代*棟1單元1504號房產(chǎn)屬夫妻共同財產(chǎn)，歸上訴人所有，上訴人補(bǔ)償被上訴人100000元；

　　2. 根據(jù)《中華人民共和國婚姻法》四十二條、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋一》二十七條的規(guī)定，上訴人要求被上訴人給與一次性經(jīng)濟(jì)幫助50000元（若前一項即金康房產(chǎn)被二審法院認(rèn)可，此項自動失效）；

　　3. 當(dāng)事人申請鑒定的費(fèi)用由各自承擔(dān)，即被上訴人負(fù)擔(dān)鑒定費(fèi)用20000元以及申請鑒定人員出庭接受質(zhì)詢費(fèi)用2200元、鑒定人員差旅費(fèi)用7444元；上訴人承擔(dān)鑒定費(fèi)用開支4140元；

　　4. 根據(jù)《中華人民共和國婚姻法》第十七條第二款、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋三》第五條、《中華人民共和國婚姻法》第四十七條，上訴人請求分割2009年9月至2010年10月間被上訴人隱匿的經(jīng)營收益359460元。上訴人要求分得其中的60%即215676元，其余40%元?dú)w被上訴人所有；

　　5. 根據(jù)《中華人民共和國婚姻法》第四十七條第一款，上訴人要求多分財產(chǎn)150000元；

　　另申請：上訴人自愿負(fù)擔(dān)全部案件受理費(fèi)3895元。

　　上訴理由：

　　一、賠償上訴人精神損害賠償40000元，支付治療費(fèi)用2905元，并當(dāng)面賠禮道歉，理由如下：

　　原判決：原告楊賠償被告精神撫慰金10000元；

　　一審法院認(rèn)為：雙方因經(jīng)濟(jì)問題起爭執(zhí)，進(jìn)而發(fā)展到肢體沖突，劉雖然并非全無過錯，但楊對此應(yīng)承擔(dān)主要責(zé)任，本院酌情支持10000元。

　　上訴人認(rèn)為：一審法院賠償額度過低，也沒有對因傷治療費(fèi)給予安排；一審法院認(rèn)定事實(shí)不清，沒有尊重過錯全在被上訴人這一客觀事實(shí)、沒有全面看待事情發(fā)生的前因后果、沒有正確認(rèn)識被上訴人自我、沖動、粗暴，道德水準(zhǔn)低下等性格及人格上的缺陷，沒有對除家庭暴力之外的軟暴力所致傷害給予足夠的重視，沒有綜合考慮對上訴人傷害的深刻程度以及對上訴人未來工作、生活所造成的潛在損失和影響，所以造成措辭不恰，結(jié)論失當(dāng)。根據(jù)《婦女權(quán)益保護(hù)法》以及《中華人民共和國婚姻法》等相關(guān)法律精神，上訴人認(rèn)為一審法院的判決賠償額度明顯偏低，不能真正起到精神撫慰的作用，本人不予接受。理由如下：

　?、購谋淮蛟蚩矗显V人無過錯：

　　首先被上訴人對上訴人進(jìn)行毆打根本不是因為經(jīng)濟(jì)問題的原因。第一次暴力是因我盤點(diǎn)公司的庫存，而我之所以盤點(diǎn)庫存是因為發(fā)現(xiàn)被上訴人有轉(zhuǎn)移財產(chǎn)跡象。2009年9月2日上訴人向被上訴人正式提出分手，希望大家和平解除夫妻關(guān)系。不料9月4日被上訴人即轉(zhuǎn)走賬戶資金，將上訴人一直使用的網(wǎng)絡(luò)轉(zhuǎn)賬U盾藏匿，同時更改了網(wǎng)上銀行登錄密碼；然后將公司的賬目私自轉(zhuǎn)交給中介公司（以上是上訴人日常工作常用的東西），又更換了辦公室門鎖，明顯將我架空，無情剝奪了我工作的權(quán)利和自由，侵犯了我的人格尊嚴(yán)。我發(fā)現(xiàn)以上異常后，才與員工盤點(diǎn)了公司庫存，后被他得知，然后對我大打出手。這不是只許州官放火，不許百姓點(diǎn)燈嗎？

　　第二次是2009年10月24日晚，上訴人在家中二樓洗澡，被上訴人乘機(jī)偷走我的皮包，然后急速下樓跑出家門。我聽到異常聲音從衛(wèi)生間走出，發(fā)現(xiàn)皮包不見然后報警。后來在警察的通知下，他才返回家里，在路上被警察攔下，手中剛好提著我的皮包。趁人洗澡之際偷走皮包這是一個大男人的所為嗎？請問這正常嗎？拿我皮包做什么呢？其實(shí)是在尋找那份錦繡江南補(bǔ)償協(xié)議。回家后我發(fā)現(xiàn)手機(jī)不見要他還我，他不僅不還，還口出狂言，囂張至極；在此情況下我們發(fā)生爭執(zhí)，進(jìn)而他對我拳腳相加，至我休克。。。

　　對此行為一審法院非但沒有給與批評教育，卻表述為“劉并非全無過錯”，結(jié)論不當(dāng)，上訴人表示強(qiáng)烈反對！

　　2009年12月9日我又得知，早在2009年9月9日也就是被上訴人轉(zhuǎn)移資金之后，還偽造了60萬的巨額債務(wù)并取得了法院的調(diào)解書；難怪第二次他對我施暴的時候就叫囂：“你什么也別想得到！你以為我每天晚上去我妹那里干什么？那里有強(qiáng)大的智囊團(tuán)!現(xiàn)在夫妻債務(wù)已經(jīng)生效，我要讓你負(fù)資產(chǎn)！”當(dāng)時我還覺得奇怪。。。在上訴人無過錯的前提下，被上訴人2次家庭暴力，手段殘忍，第一次一拳打在眼鏡上，造成女方眼睛青腫并被鏡片劃傷眼臉，險些失明；第二次拳打腳踢，最后一腳至我的腎部，導(dǎo)致休克；時至今日經(jīng)常腰痛腰寒，留下了嚴(yán)重后遺癥。他的暴虐絲毫不加掩飾，第一次是在員工面前，第二次是在家里在我小孩面前，這一切對本人的人格尊嚴(yán)造成了極大的傷害，給上訴人的的身心帶來了難以修復(fù)的傷痛。

　?、诒簧显V人數(shù)次故意對上訴人進(jìn)行變相精神折磨：2009年10月初被上訴人其哥來南寧助陣，被上訴人指使哥哥、女兒對上訴人進(jìn)行辱罵，鼓動他的女兒向我示威和宣戰(zhàn)，小女孩公然指著我的鼻子罵我是豬！當(dāng)時氣的我渾身發(fā)抖，說不出話來。以上種種致上訴人精神幾近崩潰。更為無語的是在我受傷分居期間，被上訴人多次強(qiáng)行與我發(fā)生性關(guān)系。為了不影響到小孩的學(xué)習(xí)，也為了保護(hù)自己，避免其他更嚴(yán)重的后果發(fā)生，萬般無奈之下我?guī)ьI(lǐng)我的兒子搬出了家門，租房在外舉債度日。請問一審法官，我還有住在里面的必要嗎？這還是家嗎？我到底錯在哪里？。。。

　　③被上訴人惡意拖欠上訴人名下銀行按揭款，至上訴人信用受損：上訴人提出分手后，被上訴人故意拒付金康天和時代的購房按揭款，該房一直被上訴人作為辦公室使用，由他付款是理所當(dāng)然的事情。而且被上訴人占用著家中一切財產(chǎn)，為了逃避被我分割財產(chǎn)的可能，他還隱匿了經(jīng)營收入。因我個人搬出家門后一直舉債生活，實(shí)在無力償還。期間銀行多次催我繳款，我也多次與銀行協(xié)商，銀行信貸部主任也曾致電與他，可是他以按揭名字不是他為由拒絕支付。該房購于婚后，本屬夫妻共同債務(wù)。因為在人民銀行征信系統(tǒng)產(chǎn)生不良信用記錄，導(dǎo)致上訴人個人信用嚴(yán)重受損，求職因此受到影響。而正是通過華夏銀行求職經(jīng)歷失敗后，我才得知其中原因，我才了解到信用系統(tǒng)的存在；所以不能否認(rèn)信用損失和我本次求職失敗之間的必然聯(lián)系。合適的工作機(jī)會不多，稍縱即逝；而一審法院在沒有調(diào)查核實(shí)的情況下，就妄下斷言，否認(rèn)其中的必然聯(lián)系過于片面。信用不良還將對我將來購房按揭產(chǎn)生較大影響，也就是上訴人無法再取得銀行按揭貸款，這意味著離婚后就算我有能力支付首付，都無法取得貸款，漂泊流浪的生活尚需持續(xù)一段時間。。。而這一切都是因被上訴人造成的，而這些隱性損失上訴人懇請二審法院予以關(guān)注。

　　④被上訴人公然在相親網(wǎng)征婚并以夫妻名義和他人同居生子。本來被上訴人自己過錯，卻反咬一口。被上訴人在起訴書中聲稱，無意中在上網(wǎng)時看到了上訴人在珍愛網(wǎng)上的征婚資料，請問被上訴人無緣無故跑到相親網(wǎng)上做什么？之前我們就是相識于這個征婚平臺，這個網(wǎng)站的性質(zhì)他不可能不知。被他污蔑后，我去網(wǎng)站查找原因，發(fā)現(xiàn)曾被我屏蔽隱藏（無刪除功能）的個人資料已被公開，肯定是他所為，因為只有他知道我的密碼。而且資料里的一些信息也被他杜撰和篡改，盡管如此仍然留有蛛絲馬跡說明該資料為我在深圳時所注冊的信息，比如5000元-8000元的月收入的確是我在深圳的收入水平；我又發(fā)現(xiàn)他早在2009年十一期間多次登錄該網(wǎng)站和其他征婚網(wǎng)站，并且已經(jīng)通過身份認(rèn)證，購買了高級會員服務(wù)，發(fā)表了數(shù)篇博客，瀏覽過數(shù)十位美女的相親資料。后來聽說他帶過幾個女人回家同居，再后來聽說女人懷孕了，又得知今年九月女人生了。。。有幾次我曾站在錦繡江南熟悉而今異常陌生的門前，徘徊在走廊透過廚房的玻璃還可清晰的看到我裝修過的一切，仿佛又看到了自己在廚房忙碌的身影。。。有幾次看著那個女人放下衛(wèi)生間的窗簾，聽到他們在我精心購買的浴缸里打情罵俏，淚水奪眶而出。。。我多想縱身一躍，也許從此可以解脫，我想用死來抗議他對我所做的一切，可是我不忍將年幼的孩子一個人孤零零的丟在這異鄉(xiāng)的土地上。。。

　?、荼簧显V人詆毀上訴人的名譽(yù)，致使上訴人的社會評價降低。被上訴人為掩飾自己內(nèi)心的惶恐，達(dá)到少分財產(chǎn)給上訴人的目的，不惜用詆毀上訴人名譽(yù)的手段來實(shí)現(xiàn)自己的險惡用心。起訴書聲稱我常常夜不歸宿，這一點(diǎn)如同一把刻刀深深刺痛著我的心。我接受的是傳統(tǒng)教育，一直以來相夫教子，循規(guī)蹈矩，盡心扮演著自己賢妻良母的角色，周圍鄰居也有目共睹。一直以來我把他當(dāng)皇帝一樣的侍奉，像小孩子一樣的寵愛。在一起生活的幾年來他沒有擦過一次地，沒有炒過一個菜；每天他過著衣來伸手飯來張口的生活；每天我不停穿梭于公司---菜市---家之間，每天總是準(zhǔn)時將飯菜準(zhǔn)備好等他下班回來；晚上他躺在床上看電視，我還要給他按摩、給他做面膜；他有灰指甲，我為他洗腳、泡腳、修腳、涂藥；每晚他就像是個孩子一定要我陪在身邊才肯睡去；他的女兒9歲來南寧時我給她洗澡，女孩發(fā)育了，我給她去買內(nèi)衣，并教她洗內(nèi)衣等基本的生活技能?？墒敲看嗡枷床桓蓛?，我都要再悄悄拿到2樓重新洗過。女孩喜歡吃豆角、香菇、肉夾饃，我都會買來材料做給她吃；家里下水道堵了，是我修好的；熱水器壞了，是我聯(lián)系廠家來人的；我也是人，一個女人，我的親朋好友都在北方，我只身投奔他而來，我多么渴望他和家人也能夠給我和孩子多一點(diǎn)點(diǎn)關(guān)心、呵護(hù)和尊重??！可實(shí)際上呢？一起生活的4年我成了他的保姆、私人財產(chǎn)，他已經(jīng)習(xí)慣了對我無條件的索取。我的善良和寬容他非但不懂得疼愛和珍惜，反而他依舊自私、任性和無理。幾年來他不同意我回北京看望父母一次，因為他不能沒有我的照顧 。2007年初我小孩來到南寧，當(dāng)時只有10歲。只因陪在小孩身邊2個晚上，他就對我大發(fā)雷霆；有一次2個小孩因為爭搶電視，他一拳打在我兒幼小的胸口上；同是生日他的女兒就要下飯店、買學(xué)習(xí)機(jī)，我兒子的生日卻被忘記了；一起生活的4年中嚴(yán)禁我給父母孝順錢，他說父母是兒子管的，不是女兒管的。因為忙到半夜第二天早上沒有準(zhǔn)時起床給婆婆做早餐就遭來婆婆非議；買了水果，婆婆居然要偷偷藏在女孩的房間。。。兩個小孩子如此天壤之別的對待，對我如此的不尊重，這一切讓我失望。也許我做的還不夠，可是我已經(jīng)盡力了。我累了，我不知道怎樣做才能換來他們家人的一視同仁；我不知道怎樣做才能換來他的珍惜；我想放棄，我想留一點(diǎn)愛給自己難道不可以嗎？好聚好散就那么難嗎？夫妻一場只有詆毀對方才能心安嗎？請問他的人性和良知在哪里？曾經(jīng)的付出讓我深深的懊悔，得到不公的待遇也就算了，沒想到最后換來滿身傷痕，換來詆毀和羞辱。。。如果我真的做錯了什么，他這樣對我我也認(rèn)了，可是我到底做錯了什么？！！誰能告訴我??！我不解，我憤懣，我痛苦，我困惑；搬出家門以來我就像一只受傷的流浪小貓，躲在角落孤獨(dú)地舔舐著自己的傷口，我好失?。。o數(shù)個失眠的夜晚，淚水打濕了枕巾；我變得自閉，自卑，我對自己的眼光、人生觀、價值觀產(chǎn)生了懷疑，挫折感深深折磨著我的內(nèi)心，讓我痛苦不堪、肝氣郁結(jié)、失眠健忘、身心出現(xiàn)了嚴(yán)重的問題，這樣的狀態(tài)能夠活下來已經(jīng)不錯了，請問如何有心思和精力出去工作？

　　上訴人認(rèn)為，正是被上訴人的以上種種行為不僅深深傷害了上訴人的身體，也給上訴人的心理、精神帶來了極大的創(chuàng)傷；當(dāng)今的社會是個弘揚(yáng)真善美的法治社會，我希望法律不要讓我流血又流淚。對這樣的人如果不能從法律上給他強(qiáng)有力的懲罰，如何服眾？把他人打傷了，賠償尚不止萬元，何況是對一個女人，一個對他付出太多太多的妻子。。。一審法院對我的醫(yī)療費(fèi)用避而不談，只是象征性的給了一點(diǎn)賠償；對他，無疑是縱容，何以起到應(yīng)有的警戒作用？對我，何以安民心，平民憤？又何以實(shí)現(xiàn)精神撫慰的本來初衷？以上判決違反了中華人民共和國婦女權(quán)益保護(hù)法、民法通則以及婚姻法的相關(guān)規(guī)定，我表示強(qiáng)烈不滿！若二審法院不予支持我的訴求，不如將這萬元捐給希望工程，我寧愿要他只給我一個道歉！

　　二、改判錦繡江南房產(chǎn)屬于夫妻共同財產(chǎn)的理由：

　　原判決：南寧市江南區(qū)白沙大道39號錦繡江南小區(qū)*號樓3單元1108號房歸楊所有，楊補(bǔ)償劉人民幣103135元。

　　計算過程：1000000/480323*99075.9=103115元，其中1000000元為法院折中確定的房價，480323元為原房價，99075.9元為已歸還按揭款（見判決書P25第一段末尾處）；

　　一審法院判決理由簡要概括如下（詳見判決書P23頁最后一段至25頁上）：

　　1.推定為該財產(chǎn)屬于被上訴人婚前個人財產(chǎn)；

　　2.將當(dāng)事人雙方之間的協(xié)議即｛證明｝定性為贈與合同，認(rèn)為被上訴人可以行使任意撤銷權(quán)，因此認(rèn)定該房產(chǎn)屬于楊個人所有。

　　3.對司法鑒定的態(tài)度和觀點(diǎn)：

　　①鑒定人的判斷能力有高低之分，筆記偽造能力也有高下之分，可見鑒定結(jié)論包含鑒定人極強(qiáng)的主觀性判斷；

　　②由于司法鑒定工作具有專業(yè)性和專業(yè)性的特點(diǎn)，本院無從自行判斷哪個鑒定機(jī)構(gòu)的結(jié)論更具有可采性。

　　上訴人認(rèn)為：此判決認(rèn)定事實(shí)不清，證據(jù)不足，多處適用法律不當(dāng)。理由如下：

　　1.假設(shè)該房屬楊個人財產(chǎn)，一審法院對補(bǔ)償計算存在3處錯誤：

　　① 一審法院作價基礎(chǔ)失當(dāng)，沒有以市價1254500元（193平米*6500元）作為計算依據(jù)。采用折中并靠近楊所報價格1000000元作為計算補(bǔ)償基數(shù)的做法違反了《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋二》第二十條第二款的規(guī)定，導(dǎo)致補(bǔ)償款計算錯誤。

　　南寧房價居高不下大家眾所周知，包含裝修5100元一平米的空房在南寧哪里有賣？雖然雙方當(dāng)事人自報價格存在較大差異，被上訴人認(rèn)為價值950000元，上訴人認(rèn)為是1100000元。在報價時被上訴人故意壓低價格，上訴人已經(jīng)作出了較大讓步，在此情況下，法院應(yīng)去偽存真，本著實(shí)事求是、公平合理的原則進(jìn)行補(bǔ)償，而不是采取折中又明顯靠近男方報價的做法。雖然雙方不愿意做評估，但是現(xiàn)代社會信息高度發(fā)達(dá)，房產(chǎn)市價的取得對一審法院來說并非難事。同時婚姻法的精神是以市場價為分割依據(jù)，一審法院的做法顯然違反了《中華人民共和國婚姻法》第三十九條第一、二款、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋二》第二十三條照顧子女和女方權(quán)益之規(guī)定；結(jié)合《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋二》第二十條第二款的規(guī)定，上訴人要求按照市價6500元/平方的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行定價（裝修費(fèi)用近20萬元，另有近2萬元的瓷磚款）。

　　 ②補(bǔ)償額計算錯誤，補(bǔ)償額應(yīng)包含兩部分內(nèi)容，即增值部分以及已付按揭部分，一審法院只考慮前者，而忽視了后者的分割，實(shí)際應(yīng)為：

　　補(bǔ)償款=｛（1254500-480323）*116167.15/480323+116167.152｝/2=151702元

　?。ㄗⅲ褐?010年10月共計支付按揭款99075.9元， 至2011年7月15日已歸還總額為116167.15元）。

　　③照顧女方?jīng)]有體現(xiàn)。

　　2.根據(jù)國家相關(guān)法律，不管是從同居期間財產(chǎn)關(guān)系還是婚姻的追溯來看，以上房產(chǎn)均應(yīng)認(rèn)定為共同財產(chǎn)，理由如下：

　　1）同居期間所得的財產(chǎn)，應(yīng)按共同共有處理：

　　雖然該房購于結(jié)婚登記之前，但是當(dāng)時雙方當(dāng)事人不僅共同生活還共同經(jīng)營管理通瑞公司，而且買房、選房、交款整個過程都有上訴人在場，裝修由上訴人一個人全權(quán)負(fù)責(zé)跟進(jìn)。雖然根據(jù)《婚姻登記管理條例》第24條規(guī)定：符合結(jié)婚條件的當(dāng)事人未經(jīng)登記以夫妻名義同居的，其婚姻關(guān)系無效，不受法律保護(hù)。該條例明確婚姻關(guān)系與同居關(guān)系的目的是為了明確男女當(dāng)事人在法律上的人身關(guān)系。但是人身關(guān)系不等于財產(chǎn)關(guān)系，婚姻關(guān)系無效不等于財產(chǎn)關(guān)系無效。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋一》第十五條的法律精神，同居期間所得的財產(chǎn)，應(yīng)按共同共有處理。一審法院的判決，忽視了2006年1月至2006年7月當(dāng)事人同居期間上訴人對家庭、對事業(yè)所付出的心血和貢獻(xiàn)；沒有對上訴人在同居期間的財產(chǎn)權(quán)益給與應(yīng)有的保護(hù)，缺乏法律依據(jù)。

　　共同生活共同勞動，共同參與購房情況反饋如下：

　?、俟餐瑒趧?，分工協(xié)作：2006年1月22日上訴人從深圳來到南寧，上訴人不僅要和被上訴人一起經(jīng)營管理公司事務(wù)，同時還要幫被上訴人洗衣做飯，照顧他的飲食起居。為了幫他分擔(dān)更多，我就像在和時間賽跑，房子的衛(wèi)生、買菜做飯、公司的事情……因為公司只有一個外聘職員，我只能是身兼數(shù)職，即要負(fù)責(zé)處理資金收付、進(jìn)行日常會計核算、申報納稅、購買發(fā)票、年審、辦理工商事宜；耗材的采購和銷售、回答客戶咨詢、管理倉庫、負(fù)責(zé)配貨打包、發(fā)貨等所有瑣碎事情。我希望為他分擔(dān)更多 ，只有這樣他才有更多的精力放在設(shè)備銷售上。我們商量好一起攢錢買房，所以同居期間他沒給過我一分錢的勞動報酬。當(dāng)時正值銷售旺季，為了實(shí)現(xiàn)買房的目標(biāo)，節(jié)約成本開支，集中精力打拼事業(yè)，考慮到把小孩帶在身邊多有不便，所以當(dāng)時我又委托家人把小孩從深圳轉(zhuǎn)回東北老家讀書……。

　　事業(yè)上我一直在全心全意的幫助他，有一次他出差去外地安裝設(shè)備了，公司只有我一人，北海的客戶急要10塊40cm*60cm規(guī)格的獎牌木板等材料，木板很重，剛巧外面下著大雨，而發(fā)快巴只能去瑯東站。為了防止雨水打濕材料的外包裝，我只能讓雨水淋濕自己，待踉踉蹌蹌的把沉重的材料抱到公車上時，頭發(fā)上臉上已分不清是汗水還是雨水，狼狽極了。沒想到剛從瑯東汽車站趕回公司，又有客戶要發(fā)快件，然后配貨、打包，再次匆忙趕往北大客運(yùn)站，錯過吃飯時間那是家常便飯；后來他回復(fù)短信說：你真是綜合型人才，我想找的就是你這樣溫柔、賢惠、能干的好老婆！而如今這一切他都忘了嗎？

　　還有一次正值經(jīng)期，強(qiáng)忍著身體上的不適和他一起配貨忙到半夜2點(diǎn)多……

　?、谫彿窟^程，全程參與：選房、看房、交款等所有流程都是我們2人一起參與完成的；

　　③獨(dú)自完成裝修：該房整個裝修過程都是上訴人一個人完成的，這一點(diǎn)通過裝修合同以及裝修單據(jù)都可以證明。找裝修公司、談設(shè)計方案、跑建材市場、現(xiàn)場監(jiān)理，可以說家中每一處設(shè)計都有我的創(chuàng)意，家中每一個角落都有我的汗水。裝修時附近連個小店都沒有，買瓶水都難，實(shí)在口渴的時候只能喝新房的自來水，這些他也忘了嗎？

　?、鼙簧显V人根本無婚前財產(chǎn)，至今沒有任何證據(jù)表明首付款為被上訴人個人婚前財產(chǎn)所支付：2006年1月22日我來到南寧后，被上訴人名下沒有銀行卡，所使用銀行卡戶名為楊青，開戶行為農(nóng)行新城支行。為方便耗材采購和銷售等業(yè)務(wù)辦理存取款的需要，當(dāng)時存折歸我使用，銀行卡歸他保管。那時卡內(nèi)根本沒有什么余額，也就是說即使被上訴人有婚前個人財產(chǎn)并沒有與我分享。雖然被上訴人的自有公司注冊于2004年9月，但是2006年1月公司賬戶上余額所剩無幾，相關(guān)證據(jù)已經(jīng)提交。期間他一直租住在民族宮華銀閣1807號不到100平米的房子里，條件相當(dāng)艱苦，辦公居家于一體，直至2007年2月搬到錦繡江南。

　　今天我們所擁有的一切全是2個人共同努力的結(jié)果。是我?guī)椭哌^了人生的低谷，度過了最艱難的一段時光；精心照顧他生活的人是我，一直默默地支持他事業(yè)的還是我?，F(xiàn)在他想把一切財產(chǎn)據(jù)為己有，同苦卻不想同甘我絕對不能答應(yīng)！

　　根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋一》第十五條的法律精神，同居期間所得的財產(chǎn)，應(yīng)按共同共有處理。也就是說對于被認(rèn)定為事實(shí)婚姻關(guān)系的，同居期間的財產(chǎn)適用婚姻法對夫妻財產(chǎn)制的規(guī)定，被認(rèn)定為同居關(guān)系的，同居期間共同勞動所得的收入和購置的財產(chǎn)，為一般共有財產(chǎn)。換句話說不管是夫妻共有還是一般共有都是共有，而該房購于同居期間，理應(yīng)認(rèn)定為一般共有財產(chǎn)，上訴人的要求有法可依。據(jù)此，因該房首付款不是被上訴人個人財產(chǎn)支付，不滿足《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋三》第十條成立的前提條件，所以不適用該條款的規(guī)定，不能判定該房產(chǎn)屬于楊個人婚前財產(chǎn)。

　　2）根據(jù)婚姻追溯相關(guān)法律規(guī)定，雙方當(dāng)事人法定婚姻關(guān)系可以追溯至同居伊始，也就是同居期間所購房產(chǎn)屬于夫妻共同財產(chǎn)。

　　根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋一》第四條規(guī)定：“男女雙方根據(jù)婚姻法第八條規(guī)定補(bǔ)辦結(jié)婚登記的，婚姻關(guān)系的效力從雙方均符合婚姻法所規(guī)定的結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件時起算”。 結(jié)婚的實(shí)質(zhì)性要件包括必備條件和禁止條件，即婚姻法中第五條、第六條、第七條的相關(guān)規(guī)定。我們雙方從同居開始即符合結(jié)婚的實(shí)質(zhì)性要件，換言之從2006年1月起雙方當(dāng)事人之間已經(jīng)形成了可以被法律認(rèn)可的事實(shí)婚姻關(guān)系。

　　購房時雙方當(dāng)事人雖未領(lǐng)取結(jié)婚證，但已經(jīng)以夫妻名義共同工作和共同生活，形成了事實(shí)上的婚姻關(guān)系。未領(lǐng)結(jié)婚證也確實(shí)存在客觀原因：因為雙方都是外省人，戶口均不在南寧，而結(jié)婚登記必須回到一方戶口所在地去辦理手續(xù)。加之忙于生計，所以在公司經(jīng)營淡季也就是2006年7月當(dāng)事人馬上補(bǔ)辦了結(jié)婚登記手續(xù)，說明雙方的結(jié)婚愿望是誠懇的、迫切的。《中華人民共和國婚姻法》第八條最后一款規(guī)定：“未辦理結(jié)婚登記的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)辦登記”， 而新婚姻法之所以增加這一款內(nèi)容，正是基于對沒有進(jìn)行結(jié)婚登記要區(qū)別情況分別處理的考慮。對那些符合結(jié)婚條件，登記不便造成沒有辦理登記手續(xù)的，一律簡單宣布為無效婚姻，對保護(hù)婦女權(quán)益不利，這才是增加該條款的根本原因。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋一》第四條規(guī)定，上訴人認(rèn)為我們的婚姻關(guān)系是可以追溯至同居伊始的，因此該房屬于夫妻共同財產(chǎn)理由充分。

　　3.雙房當(dāng)事人之間的協(xié)議應(yīng)認(rèn)定為補(bǔ)償協(xié)議而非贈與合同：

　　① 贈與合同是贈與人將自己的財產(chǎn)無償給予受贈人、受贈人表示接受贈與的合同。而事實(shí)上，以上財產(chǎn)并非被上訴人一個人獨(dú)有的財產(chǎn)，上訴人付出了勞動和感情，所以也不存在無償給與上訴人的情況發(fā)生。

　　② 該協(xié)議在內(nèi)容上有補(bǔ)償字樣，有明確的補(bǔ)償意思表示；所以上訴人認(rèn)為將該協(xié)議認(rèn)定為補(bǔ)償協(xié)議更為科學(xué)合理。

　　一審法院將雙方之間的協(xié)議即｛證明｝定性為贈與合同，并參照了《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋三》第六條的規(guī)定；上訴人認(rèn)為一審法院適用法律錯誤，把相差萬里的兩個東西混為一談，有生搬硬套之嫌，過于機(jī)械和牽強(qiáng)。

　　4.鑒定結(jié)論采信問題：面對2份結(jié)論完全相左的鑒定，法院選擇均不采信的態(tài)度理由不夠充分，上訴人認(rèn)為司法部司法鑒定研究所的鑒定結(jié)論（確為楊親筆所簽）應(yīng)被采信，雙方水平比較如下：

　　2次鑒定對比表

　　比較內(nèi)容 上海-司法部司法鑒定研究所（第二次，上訴人申請） 廣西公明司法鑒定中心（首次，由被上訴人申請）

　　成立歷史 近80年的時間 不足10年

　　業(yè)內(nèi)知名度 高 無

　　取得認(rèn)證資格情況 CNAS/MA 2項（見鑒定報告左上角） 無

　　簽字鑒定人員 2名高級工程師，1名工程師 2名工程師，1名實(shí)習(xí)生

　　完成鑒定所需時間 30天內(nèi)（合規(guī)） 違反行規(guī)，歷時3月有余，嚴(yán)重超時，

　　文書規(guī)范合規(guī)性 合規(guī) 不合規(guī)：1未按規(guī)定加蓋鋼??；2.摳挖檢材未事先征求意見，至二次鑒定受影響。

　　客觀公正性 公正 沒有回避，不公正：

　　 1.在法院委托前，當(dāng)事人與鑒定師劉曉劍之間私下已有手機(jī)通話往來，說明早就認(rèn)識。

　　 2.鑒定中，電話通信異常，高達(dá)43次；與鑒定師劉曉劍手機(jī)往來34次。

　　鑒定項目 3項（簽名、指紋、時間） 2項（簽名、時間）

　　收費(fèi)情況 4000元 20000元

　　行規(guī)參考：

　　1.《司法鑒定程序通則》第六條　司法鑒定機(jī)構(gòu)和司法鑒定人在執(zhí)業(yè)活動中應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)訴訟法律和本通則規(guī)定實(shí)行回避（2007年10月1日起施行）。

　　2.《司法鑒定程序通則》第十七條 因鑒定需要耗盡或者可能損壞檢材的，或者在鑒定完成后無法完整退還檢材的，應(yīng)當(dāng)事先向委托人講明。

　　3.《司法鑒定程序通則》第二十六條：司法鑒定機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在與委托人簽訂司法鑒定協(xié)議書之日起三十個工作日內(nèi)完成委托事項的鑒定。

　　4.《司法鑒定文書規(guī)范》第十二條第一款：司法鑒定文書應(yīng)當(dāng)同時加蓋司法鑒定機(jī)構(gòu)的司法鑒定專用章紅印和鋼印兩種印模。司法鑒定文書正文標(biāo)題下方鋼印處加蓋鋼?。?007年12月1日施行）。

　　根據(jù)《中華人民共和國計量法》、《中華人民共和國計量法實(shí)施細(xì)則》以及《司法鑒定機(jī)構(gòu)資質(zhì)認(rèn)定評審準(zhǔn)則》、《司法鑒定文書規(guī)范》及《司法鑒定程序通則》相關(guān)規(guī)定和要求，可見司法鑒定是非常嚴(yán)肅的一項技術(shù)性的工作，有著嚴(yán)格的試驗室操作標(biāo)準(zhǔn)和要求，有著統(tǒng)一規(guī)范的操作流程，不能因為存在鑒定人的判斷成分而認(rèn)為鑒定結(jié)論有著極強(qiáng)的主觀判斷。照此推理法院的判決在一定程度上也是依靠法官的判斷，是不是就意味著存在較強(qiáng)的主觀判斷而應(yīng)該予以否認(rèn)或不予采納呢？一審法院因以上諸多認(rèn)識偏差的存在，導(dǎo)致最終結(jié)論產(chǎn)生方向性錯誤，侵害了上訴人的權(quán)益。廣西公明司法鑒定中心無論從資質(zhì)上、鑒定人專業(yè)技術(shù)級別上、以及遵守行業(yè)規(guī)章上都存在明顯的差距，顯現(xiàn)出了不專業(yè)、不規(guī)范、不嚴(yán)肅的一面，所以上訴人認(rèn)為應(yīng)該認(rèn)定該鑒定結(jié)論無效。

　　上訴人認(rèn)為，一審法院在被上訴人沒有提交任何證據(jù)證明首付款為其個人婚前財產(chǎn)的情況下，僅憑一些形式上的東西就確認(rèn)該房產(chǎn)屬于其個人婚前財產(chǎn)實(shí)在欠妥。將當(dāng)事人同居期間的人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系混為一談，否認(rèn)了同居期間上訴人對雙方取得的收入、購置的財產(chǎn)享有共同共有的財產(chǎn)權(quán)利；忽略了婚姻可追溯的相關(guān)法律規(guī)定，沒有對當(dāng)事人之間的事實(shí)婚姻關(guān)系進(jìn)行追溯至同居伊始；對鑒定結(jié)論的認(rèn)識前后矛盾，一方面承認(rèn)司法鑒定工作具有技術(shù)性和專業(yè)性強(qiáng)的特點(diǎn)，一方面又說包含鑒定人較強(qiáng)的主觀判斷。對雙方當(dāng)事人之間的協(xié)議定性錯誤，將補(bǔ)償合同定性為贈與合同，故上訴人認(rèn)為一審法院判決理由不能成立。

　　綜上所述，根據(jù)《中華人民共和國婚姻法》第八條、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋一》第四條、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋一》第十五條、《中華人民共和國婚姻法》第三十九條第一、二款；《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋二》第二十條第二款、第二十三條，無論是從同居期間財產(chǎn)關(guān)系屬于一般共有還是婚姻關(guān)系追溯屬于夫妻共有、無論是｛證明｝協(xié)議的定性上還是鑒定結(jié)果看，都足以證明以上房產(chǎn)屬于夫妻共同財產(chǎn)。結(jié)合公司成立于婚前的客觀事實(shí)，同意該房產(chǎn)判歸楊所有，但是要求按該房產(chǎn)市價的40%分割給我，即補(bǔ)償金額為400000元。（193*6500-235394.83）*40%=407682元；

　　三、上訴人要求對被上訴人個人賬戶經(jīng)營收益所得152200元進(jìn)行平均分割，用以抵補(bǔ)分居期間各自的生活費(fèi)、子女教育費(fèi)等日常開支；上訴人放棄80000元債務(wù)作為共同債務(wù)分擔(dān)的請求。上訴理由：

　　原判決為：

　　1. 原告請求（實(shí)為被告請求）分割152200元沒有事實(shí)依據(jù)，本院不予支持（見判決書27頁第八行）；

　　2. 被告劉所欠債務(wù)20000元屬夫妻共同債務(wù)，應(yīng)由原告楊和被告劉各負(fù)擔(dān)10000元（見判決書31頁第八項）。

　　一審法院認(rèn)為：

　　1. 原告賬戶收入152200元，有收入的同時，亦同樣有支出；且從支出的情況看，不存在產(chǎn)生懷疑的不合理支出，故應(yīng)認(rèn)定為自然消耗。

　　2. 夫妻雙方已經(jīng)分居，收入支出分開，劉因生活困難向他人舉債，本應(yīng)由其自行負(fù)責(zé)，但考慮實(shí)際情況，只認(rèn)定2009年10月25日的借款2萬元為共同債務(wù)；劉并非沒有勞動能力和謀生能力，故其余60000元不予支持。

　　上訴人認(rèn)為,一審法院明顯將個人收入和公司經(jīng)營收入相混淆，將個人開支和公司經(jīng)營成本相混淆，將個人開支和夫妻共同開支相混淆。

　　一方面就收入而言：雖然被上訴人開有公司，但是其個人名下收入應(yīng)視為公司經(jīng)營收益對個人的分配；因此它不是公司收入，所以也不能將其開支認(rèn)定為自然消耗，而更應(yīng)認(rèn)定為個人生活消費(fèi)。另一方面就支出而言：此期間雙方當(dāng)事人已經(jīng)分居，被上訴人已與他人同居生活，如果認(rèn)為其支出不存在產(chǎn)生懷疑的理由，無疑等于將成本轉(zhuǎn)嫁到上訴人身上，這是國家法律所不允許的。事實(shí)上資金去向到底是什么我們無從知曉，可能是生活、可能用于和其他女人消費(fèi)；可能是故意將支出分解采用螞蟻搬家的方式轉(zhuǎn)移至隱匿賬戶、可能累積用于高消費(fèi)等等存在多種可能性。在被上訴人沒有提交任何證據(jù)的情況下，一審法院斷言“不存在足以產(chǎn)生懷疑的不合理支出”過于主觀臆斷。判斷支出是否合理不能因為有收入存在，就完全肯定其支出的合理性。支出是否正常合理應(yīng)結(jié)合當(dāng)?shù)叵M(fèi)水平、資金的具體流向、取款總額等進(jìn)行綜合判斷。被上訴人帶領(lǐng)女兒是2個人生活，我?guī)ьI(lǐng)兒子也是2個人，他開支150000元沒有值得懷疑之處，我的80000元生活開支卻被否定這合適嗎？換言之，夫妻分居期間，被上訴人個人花費(fèi)不屬于夫妻共同開支，我不予認(rèn)可，所以不能將其支出從收入中進(jìn)行抵減。

　　同時上訴人認(rèn)為“分居期間各自收支分開，上訴人借款理應(yīng)由自己負(fù)責(zé)”違背了立法的宗旨。此判決沒有從人性的角度出發(fā)，沒有對分居原因以及上訴人的實(shí)際困難給與全面認(rèn)知，沒有對上訴人的實(shí)際困難進(jìn)行充分的調(diào)查和研究，法律依據(jù)不足，違背了法律扶弱濟(jì)貧的精神實(shí)質(zhì)。雖然是分居期間，但是夫妻關(guān)系仍然存在，何況分居原因過錯全在被上訴人。上訴人沒有收入來源，生活需要繼續(xù)，被上訴人有責(zé)任和義務(wù)照顧上訴人和小孩的生活。根據(jù)《中華人民共和國婚姻法》二十條、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋一》第二十一條的規(guī)定：夫妻之間有相互撫養(yǎng)的義務(wù)，包括支付子女生活費(fèi)、教育費(fèi)、醫(yī)療費(fèi)等。雖然上訴人的小孩不是和他所生，但是根據(jù)國家法律，繼子女和親生子女享有同樣的權(quán)利。被上訴人一直占有和使用公司、家庭的一切資源，生活環(huán)境、市場、客戶群已相對穩(wěn)定，可以按部就班的工作和生活。但是對上訴人而言，人生地不熟，一切等于從零開始。不僅要承受身體上傷痛的折磨，更要承受心理上的巨大痛苦和煎熬。特別是人格、自尊的深深傷痕非一日所能撫平。而且日常生活開銷，小孩上學(xué)，房租水電物業(yè)（所有票據(jù)都有保留，只是出于安全考慮一直沒有提交，隨時可以提供給法官審查）等等一切開支都需要解決，目前南寧房屋出租的市場行情：2房在1500元左右，加之其他費(fèi)用、生活開銷等等，2年時間的花銷10000元哪能應(yīng)付得了？一審法院判決被上訴人只分擔(dān)我和小孩2個人10000元的債務(wù)，平均下來不足南寧最低生活標(biāo)準(zhǔn)；何況他是生意人，我們是夫妻，不能參照社會救濟(jì)的標(biāo)準(zhǔn)，這一點(diǎn)點(diǎn)分擔(dān)甚至不足以支付我2年的房租成本。官司的審結(jié)尚需一段時間，漂泊流浪的生活還在繼續(xù)，借款額度還在增加。。。。因此這樣的分割對我和孩子而言是不公平的，也是我不能接受的。

　　雖然我的確具備勞動能力和謀生能力，但不意味著就一定能夠快速、順利找到工作，找工作也受到諸多現(xiàn)實(shí)條件的制約，北大清華名校的莘莘學(xué)子失業(yè)都屢見不鮮，何況與我？自食其力沒有錯，但是要綜合考慮各方面實(shí)際情況：

　　求職中存在的實(shí)際困難：

　　①上訴人雖為財務(wù)專業(yè)人士，但來南寧幾年因一直忙于生意和照顧一家四口的日常起居，脫離職場太久，沒有與時俱進(jìn),進(jìn)行知識更新。而這期間由于國內(nèi)、國際經(jīng)濟(jì)的巨大變化，國內(nèi)、國際接軌步伐的加速，導(dǎo)致這幾年稅法、會計核算準(zhǔn)則、會計制度等都發(fā)生了巨大變化。

　　② 人才過剩：人才市場競爭激烈，大學(xué)生遍地都是，特別是財務(wù)、行政、人事等傳統(tǒng)專業(yè)一直是供大于求的局面。

　?、蹖I(yè)的特殊性：由于財務(wù)直接接觸企業(yè)資金，最了解公司的經(jīng)營情況、商業(yè)秘密等，所以在廣西很多企業(yè)老板更喜歡熟人介紹，特別是管理人員，而不愿意接受我這樣一個外地人。雖然這期間也有過機(jī)會，但因要求提供南寧市親屬或者朋友的房產(chǎn)擔(dān)保、家訪等附加條件而失之交臂。

　?、苣挲g劣勢：職場上的人都知道，女人職業(yè)生涯的黃金年齡是35歲，而我已經(jīng)掛4，所以面臨太多的實(shí)際困難。

　?、輳V西人才市場的特殊性：廣西地處內(nèi)陸，不像廣東等發(fā)達(dá)地區(qū)人才市場那么活躍，所以跳槽的人很少，也就是說企業(yè)人員基本飽和和處于相對穩(wěn)定狀態(tài)，招聘財務(wù)的企業(yè)更是少之又少。加上前面種種問題的限制，我的機(jī)會可想而知。

　　我一直在調(diào)試自己，試著走出陰影。一直都在努力尋找工作機(jī)會，我所發(fā)送求職簡歷數(shù)量之多已無法統(tǒng)計（若需要可以提供相應(yīng)證據(jù)）。我何嘗不希望通過工作來轉(zhuǎn)移注意力，來改善自己的心情和生活？張口借錢的滋味只有自己知道，巨額債務(wù)已經(jīng)壓的我喘不過氣來。就業(yè)愿望沒能實(shí)現(xiàn)，這是不能否認(rèn)的事實(shí)。沒有調(diào)查就沒有發(fā)言權(quán)，分析和判斷的目的是了尋求真相，當(dāng)真相擺在面前，任何推測都是不可取的，因為事實(shí)勝于雄辯。

　　根據(jù)《中華人民共和國婚姻法》第十七條第二款、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋二》第十一條第一款、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋三》第五條之規(guī)定個人經(jīng)營收益應(yīng)該認(rèn)定為夫妻共同收入，所以上訴人要求分割以上財產(chǎn)有理有據(jù)。

　　四、依法撤銷該民事判決中的第九項判決，改為：

　　1．南寧市星光大道213號金康天和時代*棟1單元1504號房歸上訴人所有，上訴人補(bǔ)償被上訴人100000元。

　　原判決：劉可另案提起訴訟。

　　一審法院認(rèn)為：因該房屋權(quán)屬登記在劉和案外人楊揚(yáng)名下，楊揚(yáng)并未放棄其權(quán)利，在本案中進(jìn)行分割同樣不利于案外人主張權(quán)利，故本院不予受理（見判決書第28頁第二段）。

　　上訴人認(rèn)為：一審法院適用法律前后矛盾（與錦繡江南相比較而言），為了保護(hù)一個不該保護(hù)的人的權(quán)利而去傷害上訴人的權(quán)利是極不可取的，面對如此明顯的贈與合同，一審法院無視我的任意撤銷權(quán)而不予處理，令人費(fèi)解，理由如下：

　?、?權(quán)屬問題：首先楊揚(yáng)是被上訴人的侄子，購房合同上的簽名由被上訴人代簽，并不是本人簽名。上訴人認(rèn)為僅憑購房合同上具有楊揚(yáng)的簽名，還不足以完全確認(rèn)權(quán)屬。

　?、?楊揚(yáng)已出庭接受質(zhì)詢，庭審現(xiàn)場已明確其沒有出資的事實(shí)：庭審內(nèi)容如下：被上訴人稱第二筆首付款50000元為楊揚(yáng)出資，楊揚(yáng)稱是自己放假時帶著50000元現(xiàn)金乘火車到南寧交的款項。而事實(shí)上，第二筆款的收據(jù)時間并不在學(xué)生放假期間內(nèi)，同時如果楊揚(yáng)本人帶現(xiàn)金過來付款應(yīng)該本人在合同上簽名而無需被上訴人代簽。另外在簽署正式合同前，曾簽署過一份購房協(xié)議，當(dāng)時上面只有我個人的簽名，后來添加上楊揚(yáng)的名字，純屬被上訴人的臨時決定。

　　③ 有楊揚(yáng)親筆簽名的聲明，該聲明明確說明其沒有出資，也不參與該房產(chǎn)的分割與分配：聲明里已表明購房時添加其名字的原因，即是出于給他落戶南寧的需要；

　?、?售樓小姐的證言：證明簽署楊揚(yáng)之名是為楊揚(yáng)落戶南寧提供方便。

　?、?上訴人行使任意撤銷權(quán)，該贈予無效。根據(jù)合同法的相關(guān)規(guī)定，上訴人行使任意撤銷權(quán)隨時可以取消對楊揚(yáng)的贈與，并不存在一審法院所云“不利于案外人主張權(quán)利”的情況。

　?、?一審法院適用法律前后矛盾：在錦繡江南房產(chǎn)處理中，一審法院將補(bǔ)償合同牽強(qiáng)定性為為贈與合同，并且表示原告行使任意撤銷權(quán)，符合合同法的現(xiàn)行規(guī)定，從而將該房產(chǎn)認(rèn)定為被上訴人的個人婚前財產(chǎn)；既然如此，上訴人行使任意撤銷權(quán)對楊揚(yáng)更無侵權(quán)一說。而面對金康天和時代房產(chǎn)再明顯不過的贈與行為，一審法院卻采取了回避態(tài)度，以不能侵害另一個當(dāng)事人權(quán)益為由給出另案處理的答復(fù)。合同法的規(guī)定此時卻擱置一邊閉口不提，適用法律前后自相矛盾，做法大相徑庭，明顯有失偏頗。

　　本案已時有2年，遲遲沒有審結(jié)，其中的煎熬無以言表，用度日如年、生不如死來形容絕不為過。上訴人認(rèn)為：既然楊揚(yáng)已經(jīng)出庭，案情已經(jīng)清楚明了；重復(fù)審理只會占用法院的資源，造成不必要的時間和資源的浪費(fèi)；從考慮當(dāng)事人的角度出發(fā)，也實(shí)在沒有精力再去耗在無休止的官司中。特別是上訴人行使任意撤銷權(quán)，符合合同法的相關(guān)規(guī)定；所以我懇請二審法院本著人文關(guān)懷的精神，本著高效求實(shí)的原則，結(jié)合本案案情看確實(shí)沒有另案處理的必要。所以請求給與并案處理，將以上房產(chǎn)判歸上訴人所有，上訴人補(bǔ)償被上訴人150000元。

　　四 2. 要求被上訴人一次性給與上訴人經(jīng)濟(jì)幫助50000元；

　　 原判決為：不予支持。

　　一審法院認(rèn)為：根據(jù)法律規(guī)定給付前提條件是一方生活困難。劉屬于專業(yè)人士，具有較強(qiáng)的謀生能力；且在本案中可獲得補(bǔ)償?shù)呢敭a(chǎn)約19萬元，不符合給付經(jīng)濟(jì)幫助的條件（見判決書28頁第三段）。

　　上訴人認(rèn)為：一審法院適用法律錯誤，對一方生活困難的認(rèn)定不符合《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋一》的相關(guān)規(guī)定。沒有綜合考慮整個案情以及我本人的具體情況以及求職中可能遇到的實(shí)際困難，理由如下：

　?、偾舐殞?shí)際困難，見訴求三，此處不再贅述。

　?、?9萬元的補(bǔ)償款并不是實(shí)實(shí)在在所得，扣除借款，剩余100000元不足以維系上訴人今后的生活。

　　 雖然一審法院判決上訴人可得補(bǔ)償近19萬，但是扣除未被一審法院認(rèn)可的債務(wù)（借款還在繼續(xù)中）所剩無幾，如何買得房產(chǎn)？即使買房也無力支付裝修、契稅等其他費(fèi)用，買房有何意義？換言之就算買房，而就業(yè)期望不知何時才能實(shí)現(xiàn)，那么未來的生活將沒有著落，而《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋一》第二十七條第一款規(guī)定“一方生活困難是指依靠個人財產(chǎn)和離婚時分得的財產(chǎn)無法維持當(dāng)?shù)鼗旧钏健?，我的情況顯然符合上述規(guī)定。如果不買房子將10萬元留作生活開支或者投資謀求生活來源，那么就意味著要繼續(xù)過無房、漂泊流浪的生活。而離婚后沒有住處的，同樣屬于一方生活困難，這是《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋一》第二十七條第二款的規(guī)定；也就是說100000元對我而言要么買房，要么生活，只能選擇其一，但是不管如何選擇，兩種情況都符合《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋一》第二十七條給與經(jīng)濟(jì)幫助的條件。

　　 所以一審法院認(rèn)為上訴人不符合給付經(jīng)濟(jì)幫助的的條件是錯誤領(lǐng)會了《中華人民共和國婚姻法》四十二條一方生活困難的內(nèi)容，不符合《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋一》二十七條的規(guī)定。

　　 四3. 請求：當(dāng)事人申請鑒定的費(fèi)用由各自承擔(dān)，即被上訴人負(fù)擔(dān)鑒定費(fèi)用20000元以及申請鑒定人員出庭接受質(zhì)詢費(fèi)用2200元、鑒定人員差旅費(fèi)用7444元；上訴人承擔(dān)鑒定費(fèi)用4140元；

　　原判決：鑒定費(fèi)20000元，楊負(fù)責(zé)16000元，劉4000元；鑒定人員出庭接受質(zhì)詢費(fèi)2200元、以及鑒定人員出庭接受質(zhì)詢差旅費(fèi)7444元，原被告各負(fù)擔(dān)一半，即4822元。

　　以上判決再一次忽視了我的開支情況，侵犯了我的權(quán)益。理由如下：

　　1.如果需要共擔(dān)費(fèi)用的話，不能只是單方面要求上訴人分擔(dān)對方的支出，而上訴人的開支避而不談，顯失公允。上訴人也有為鑒定支出4140元（鑒定費(fèi)4000元，指紋取證費(fèi)100元，資料郵寄費(fèi)40元）的事情被一審法院遺漏，不知何故。何況2份鑒定均未被采信，各方當(dāng)事人申請鑒定造成的不利后果自然應(yīng)由各自負(fù)責(zé)，從這個角度說一審法院的判決沒有道理。

　　2.被上訴人與公明鑒定師劉曉劍之間早已熟識，收費(fèi)異常，上訴人不予認(rèn)可。期間被上訴人楊與公明鑒定師劉曉劍之間私下手機(jī)通話往來高達(dá)34次，而且早在法院委托之前，雙方之間已有手機(jī)電話往來記錄（有電話清單為證），說明2人早就認(rèn)識。本案中雙方當(dāng)事人各申請鑒定一次，鑒定內(nèi)容相雷同，可是兩個鑒定機(jī)構(gòu)收費(fèi)迥異，一個幾千，一個過萬。因以上諸多異議存在，廣西公明司法鑒定中心的高收費(fèi)令人費(fèi)解，是否存在退還當(dāng)事人回扣等我深感懷疑。公明鑒定是為被鑒定人負(fù)責(zé)，結(jié)論并沒有被一審法院采信，該費(fèi)用理應(yīng)由被上訴人自行負(fù)擔(dān)。讓上訴人一同分擔(dān)缺乏令人信服的根據(jù)。

　　3.被上訴人要求鑒定人出庭產(chǎn)生的其他費(fèi)用，上訴人不予認(rèn)可。被上訴人申請鑒定人員出庭作證并沒有征求過上訴人的意見，事先我毫不知情。純屬被上訴人個人費(fèi)用，其為實(shí)現(xiàn)自己的某種期待而提出的額外要求，非法定程序，那么此費(fèi)用損失的風(fēng)險自然應(yīng)由申請人自行承擔(dān)。

　　現(xiàn)在一審法院要求上訴人共同承擔(dān)被上訴人因鑒定產(chǎn)生的費(fèi)用，而對上訴人支出的費(fèi)用避而不談，于情于理于法都說不過去。本人明顯感覺：一審法官對被上訴人情況記憶尤其深刻，關(guān)注度明顯偏高，對上訴人的事情幾次出現(xiàn)疏漏（如前所述，精神損害賠償治療費(fèi)問題被遺忘），讓我無語。

　　四4. 請求分割2009年9月至2010年10月間被上訴人隱匿的經(jīng)營收益359460元（公司經(jīng)營收益為399400元，被上訴人持有股份比例為90%）。上訴人要求分得60%即215676元，其余40%歸被上訴人所有；

　　原判決：不予支持；

　　一審法院理由：對楊因股東身份所享有的收益和分紅，劉未能舉證，本院不予處理（見判決書27倒數(shù)第二行）。

　　上訴人認(rèn)為：上訴人提供的證據(jù)已經(jīng)足夠，證據(jù)目錄五中銷售合同、收據(jù)、物流公司收發(fā)貨單以及設(shè)備銷售清單；以及2010年11月利潤表后面所附設(shè)備銷售清單均證明本人已經(jīng)提交相關(guān)證據(jù)。而判決書16頁最后一段表述正是以上證據(jù)內(nèi)容的反映，說明以上證據(jù)法院已經(jīng)收悉。

　　為便于法官斷案，本處將公司運(yùn)作模式做一簡單介紹：

　　公司背景簡介：通瑞公司本為被上訴人一人所有公司，見證據(jù)七第四項。公司注冊于2004年9月，為回避獨(dú)資公司可能帶來稅務(wù)成本（定額納稅）增加的風(fēng)險，所以選擇了有限公司（根據(jù)經(jīng)營成果納稅，若虧損則無需繳納所得稅）這樣的模式。但是根據(jù)國家規(guī)定至少要2個股東，故增加一虛擬股東楊青（楊之妹，一直無業(yè)），虛擬股份10%。，而楊青本人并未實(shí)際出資，也不參與日常經(jīng)營管理以及利潤分配。2006年至2007年初使用楊青名下農(nóng)行賬戶，錦繡江南購房、裝修，以及日常消費(fèi)、購銷現(xiàn)金部分均在此賬戶中；2007年搬至江南以后開立楊名下農(nóng)行賬戶，后將楊青賬戶銷戶。

　　公司主營短版印刷機(jī)，即大型商務(wù)打印機(jī)經(jīng)簡單改裝后而成。公司所售耗材專供購機(jī)客戶，也就是說只要在我司購買耗材的客戶一定存在購買過設(shè)備這樣的一個前提；因為改裝后設(shè)備所具有的獨(dú)特性，從而要求相配套的專用耗材，如墨水、打印介質(zhì)等不具有普遍適用的特點(diǎn)。這也正是公司不需要以店面形式經(jīng)營仍然占有市場的原因。同時為保護(hù)客戶的利益，一般會劃定一個區(qū)域，即一定范圍內(nèi)不再銷售第二臺設(shè)備給他人；由于客戶轉(zhuǎn)款一般采用就近的的原則，所以基本不存在不同客戶到同一銀行轉(zhuǎn)款的情況，也就是說一般一個銀行就對應(yīng)著一個客戶。銷售價格分28800元至42800元不等（見公司宣傳彩頁），購機(jī)成本在10500元至24000元之間，供應(yīng)商多為廣東和華東；一般先支付少量定金，貨到南寧后由物流公司作為中間人配合驗貨后，再通過個人網(wǎng)銀轉(zhuǎn)帳才能提貨。客戶群主要為文印店、印刷廠、超市、影樓、圖文公司等，銷售旺季是在春節(jié)過后，有投資意愿的人開始尋找投資項目。多以現(xiàn)金交易，現(xiàn)金收入部分從07年開始存入楊農(nóng)行賬戶。通過對公賬戶結(jié)算的一般為大型商場或者大型印刷廠，并要求開具發(fā)票。

　　之所以認(rèn)為被上訴人有隱匿收入、另立賬戶并要求分割該收益的理由：

　　1. 被上訴人個人賬戶收支明顯異常（見法院調(diào)閱的楊賬戶明細(xì)）：

　　2007年9月至2008年10月即夫妻關(guān)系正常期間，入賬收入是614594元，而2009年9月至2010年10月間入賬則速降至152200元。2008年全球發(fā)生金融危機(jī)收入尚過600000萬，此2009年至2010年國家宏觀經(jīng)濟(jì)政策、國內(nèi)外經(jīng)濟(jì)環(huán)境并沒有重大變化，不存在導(dǎo)致經(jīng)營收入突發(fā)銳減的客觀原因（而變動的只有家庭，如果認(rèn)定其收入驟減合理，是不是說我對家庭的的貢獻(xiàn)巨大呢？如此說來，錦繡江南房產(chǎn)更與我脫不了干系）。設(shè)備銷售是公司經(jīng)營收入的主要來源，設(shè)備售價和進(jìn)價均在萬元以上。之前常有超萬元收支發(fā)生，而在離婚問題提上日程后，萬元收入僅1筆進(jìn)賬，而且賬戶顯示隨進(jìn)隨出的特殊規(guī)律，前后反差巨大，顯然是被上訴人故意為之。一審法院所稱“經(jīng)營收入銳減有各方面的原因，劉僅憑數(shù)字進(jìn)行推測（見判決書P27中部）”的結(jié)論是錯誤的。

　　2.采購設(shè)備無轉(zhuǎn)款記錄：2009年10月18日通過德邦物流收到打印機(jī)2臺（見證據(jù)五P14）；

　　3.采購耗材無轉(zhuǎn)款記錄：2009年10月9日、10月24日2次從廣州采購墨水，有物流公司貨運(yùn)單（見證據(jù)五P13）；

　　4.銷售耗材無入賬記錄：

　?、?009年9月27日、2009年10月29日等通過4家物流公司發(fā)貨（見證據(jù)五P11-12）；

　?、?009年9月20日收嚴(yán)艷芳耗材款2600元（見證據(jù)五P3-5）；

　　5.銷售設(shè)備無入賬記錄:

　?、?009年9月19日收防城港防城區(qū)北部灣文化服務(wù)中心設(shè)備款33800元（見證據(jù)五P2）；

　?、?009年9月30日銷售南寧盈佳包裝設(shè)備一臺28800元（見證據(jù)五P6）；

　?、?009年12月銷售桂林藍(lán)光公司唐輝設(shè)備一臺28800元（見證據(jù)五P18）；

　?、?010年1月銷售遞彩數(shù)碼設(shè)備一臺28800元（見證據(jù)五P17）；

　?、蒌N售玉林鵬鴻廣告公司設(shè)備1臺（見被告2010年11月提交的聊天記錄P1，客戶答：差點(diǎn)了！意思是說差點(diǎn)就給上訴人提供合同和收據(jù)了，無疑等于承認(rèn)有購買設(shè)備的事實(shí)。）；

　?、奁溆嘁婋[匿設(shè)備清單（見證據(jù)目錄五P16,以及利潤表后附設(shè)備銷售清單）。

　　6.其他大額開支未見銀行記錄：

　　①鑒定費(fèi)等開支29644元；

　?、?010年7月港澳游消費(fèi)支出；

　　③支付錦繡江南按揭款；

　　④被上訴人其父2010年8月生病住院開支3萬余元。

　　上訴人要求分割被上訴人經(jīng)營收益數(shù)據(jù)（見證據(jù)五序號2內(nèi)容、利潤表后附銷售清單及法院調(diào)閱的對公賬戶明細(xì)）匯總?cè)缦拢?/p>

　　2009年9月-2010年10月通瑞公司隱匿經(jīng)營收益一覽表

　　摘 要 收 入 支 出 備 注

　　對公賬戶收入 114,000.00 其中：3臺設(shè)備收入86400元，耗材收入27600元；對公轉(zhuǎn)賬（見北部灣銀行賬戶明細(xì)）

　　隱匿現(xiàn)金收入 641,200.00 22臺（含9月2臺）設(shè)備，其中一臺33800元，其余為28800元/臺；另有耗材2600元（見證據(jù)目錄五）

　　設(shè)備成本 262,500.00 25臺

　　耗材成本 15,100.00 27600+2600

　　基本工資 35,000.00 （1500+1000）*14月，2名外聘員工

　　設(shè)備提成 15,000.00 300元/臺/人

　　耗材提成 604.00 (27600+2600)*2%

　　車費(fèi) 14,000.00 1000*14月

　　物業(yè)水電 2,800.00 200*14月

　　網(wǎng)絡(luò)及電話費(fèi) 7,000.00 500*14月

　　稅金 3,796.00 均為流轉(zhuǎn)稅：114000/1.03*3%*1.1；企業(yè)外帳是做成虧損的，故無所得稅支出。

　　合 計 755,200.00 355,800.00 利潤=399400元，90%為359460元

　　另，上訴人在取證過程中，遭到被上訴人的非法阻撓。為取得銷售設(shè)備的合同以及收據(jù)作為證據(jù)，我將老鄉(xiāng)劉躍華公司的傳真號碼提供給了客戶。楊知道后公然帶人到劉所在公司進(jìn)行挑釁，并強(qiáng)迫其寫下保證書。后又逐個通知客戶佯稱上訴人索要合同的信息為虛假信息，謊稱是木馬所為（見其提供的聊天記錄）。至此部分設(shè)備銷售合同的取證無法繼續(xù)進(jìn)行；被上訴人所稱上訴人屬非法取證，沒有法律依據(jù)，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的規(guī)定》中非法證據(jù)排除規(guī)則：除以侵害他人合法權(quán)益（如違反社會公共利益和社會公德侵犯他人隱私）或違反法律禁止性規(guī)定的方法（如擅自將竊聽器安裝到他人住處竊聽）取得的證據(jù)外，其他情形不得視為非法證據(jù)。上訴人通過登錄公司辦公常用QQ（之前一直是我使用，我設(shè)置的密保問題）取得的客戶電話、QQ、地址不屬于非法取證；同時結(jié)合公司耗材銷售的特點(diǎn)（即只要在我司購買耗材的客戶一定存在購買過設(shè)備這樣的一個前提，加之區(qū)域保護(hù)因素，致使客戶和銀行形成了一一對應(yīng)關(guān)系）以及通過對楊銀行賬戶進(jìn)賬信息，即對出賬銀行進(jìn)行分析，又可與QQ里取得的客戶信息形成對應(yīng)關(guān)系，也就是說形成了證據(jù)鏈。比如：2010年3月開始被上訴人農(nóng)行賬戶有來自平果支行營業(yè)部（代碼6161）轉(zhuǎn)賬收款記錄，也就是2010年3月有新增平果客戶，同時QQ好友合作伙伴分組（已簽訂設(shè)備銷售合同的客戶放于此，未簽合同的放入咨詢組）中剛好有新增客戶平果豐萬鑫印刷廠，這就形成了一一對應(yīng)關(guān)系，說明有新增平果客戶的事實(shí)。

　　我一個女子身單勢薄，已經(jīng)盡了自己最大努力來完成取證。而楊在我提交了隱匿設(shè)備銷售清單之后，沒有提出任何相反證據(jù)來推翻我的證據(jù)。鑒于此，上訴人懇請法院對以上事實(shí)給予認(rèn)可！

　　綜上所述，上訴人有足夠證據(jù)證明楊確實(shí)存在另立賬戶、隱匿收入的行為。根據(jù)《中華人民共和國婚姻法》第十七條第二款生產(chǎn)、經(jīng)營的收益屬夫妻共同財產(chǎn)；《中華人民共和國婚姻法》第四十七條 第一款離婚時，一方隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn)，或偽造債務(wù)企圖侵占另一方財產(chǎn)的，分割夫妻共同財產(chǎn)時，對隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn)或偽造債務(wù)的一方，可以少分或不分；《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋三》第五條 夫妻一方個人財產(chǎn)在婚后產(chǎn)生的收益，除孳息和自然增值外，應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財產(chǎn)。現(xiàn)懇請二審法院支持我的訴訟請求，分割被上訴人隱匿經(jīng)營收益359460元，上訴人要求分割其中的60%即215676元，其余歸楊所有。

　　四5. 根據(jù)《中華人民共和國婚姻法》第四十七條第一款：離婚時，一方隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn)，或偽造債務(wù)企圖侵占另一方財產(chǎn)的，分割夫妻共同財產(chǎn)時，對隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn)或偽造債務(wù)的一方，可以少分或不分；上訴人要求多分財產(chǎn)150000元；

　　原判決：無此內(nèi)容；

　　上訴人認(rèn)為：被上訴人存在家庭暴力、轉(zhuǎn)移資金、偽造債務(wù)、隱匿財產(chǎn)等多種法律所不允許的行為，根據(jù)相關(guān)法律，屬于不分或者少分財產(chǎn)的情形，而一審法院在實(shí)際判決中對以上未有所體現(xiàn)，故上訴人要求多分財產(chǎn)150000元。

　　另申請 ：案件受理費(fèi)3895元由上訴人全額承擔(dān)。

　　 原判決：被上訴人楊承擔(dān)1895元，上述人劉承擔(dān)2000元。

　　理由：

　　被上訴人楊在轉(zhuǎn)移資金、偽造債務(wù)、隱匿收入、家庭暴力之后先行起訴離婚至法院，起訴狀中稱無共同財產(chǎn)和共同債務(wù)，待上訴人提交了大量證據(jù)后又拿出了60萬的偽造債務(wù)出來，嚴(yán)重歪曲事實(shí)，人為設(shè)置障礙，致使案情變得復(fù)雜，其行為無疑是蔑視法官的辦案能力、藐視法律的存在。鑒于此，案件處理費(fèi)由其全部承擔(dān)并不為過，對其也算是一種批評和教育。

　　可是我不想因為和他之間的糾紛而否認(rèn)法官的勞動，考慮在本案中法官的確付出了更多的精力，本案無論從心理素質(zhì)還是辦案專業(yè)技術(shù)上對法官來說都是極大挑戰(zhàn)和考驗，對此我個人深表歉意和謝意。雖然目前我經(jīng)濟(jì)能力有限，但為了表達(dá)感恩之情，特申請案件處理費(fèi)我本人全額負(fù)擔(dān)！

　　此致

　　南寧市中級人民法院

　　 上訴人：劉**

　　 二0一一年十月九日